نام کتاب : حاشية المكاسب نویسنده : الشيخ الأصفهاني جلد : 1 صفحه : 202
اعتبار أمر غير معقول ، وعلى ما ذكرنا ففرض الفسخ والرد على أي تقدير يحتاج إلى عناية من الشارع أو العرف في حال التلف أو موت المتعاملين ، إما في العقد والملك باعتبار بقائهما ، ليكون الحل والرد متعلقين بأمر ثابت ، وإما في الحل والرد باعتبار تعلقهما بالعقد أو الملك في آخر أزمنة إمكان بقائه ، ليكون اعتبار حل العقد الثابت في موطن ثبوته ، واعتبار رد الملك في ظرف تحققه ، فزمان الاعتبار حينئذ غير زمان المعتبر ، ولا يلزم منه الانقلاب المحال ، لأنه ليس انحلالا حقيقيا ، حتى يتوهم أن الشئ بعد عدم انحلاله في ظرف ثبوته لا ينقلب منحلا في عين ذلك الظرف ، بل الانحلال اعتباري ، وحكم الشئ لا يسري إلى اعتباره . نعم لازم هذا الوجه كون النماء أيضا لمن رجع إليه الملك في ظرف ثبوته بالاعتبار ، فإن فرض رد الملك فرض جميع آثاره ، وإلا رجع إلى مجرد الحكم ببعض الآثار دون بعض ، لا إلى عنوان حل العقد ورد الملك ، ورجوع الأمر إلى ما كان عليه . وعلى هذا فالاعتبار الأول أولى ، لأنه أوفق بمسلك المشهور ، وحيث إن العقد مسبوق بوجوده الاعتباري في نظر الشارع أو العرف ، ويترقب منه الحل أو الرد ، إما جعلا من الشارع كخيار المجلس والحيوان ونحوهما ، أو من المتعاملين كخيار الشرط ، فلا بأس باعتبار بقاء ذلك الأمر الاعتباري ، مع أن بقاء الالتزام النفساني من الميت لا مانع منه عقلا لقيامه بالنفس الباقية ، بل له اعتبار البقاء عرفا وشرعا ولذا يقال " إن بيعة فلان في عنقه إلى يوم القيامة " . ثم إن المعروف - ممن تعرض للحل والرد - أن حل العقد يستتبع رد الملك ، وأن رد الملك يستلزم انحلال العقد . وربما يتخيل أنه لا يمكن رد الملك إلا بحل العقد ، لأن رفع المعلول برفع علته ، ولا يعقل إزالة المسبب إلا بإزالة سببه . لا يقال : الملكية مقوم الالتزام فبينهما التلازم ، لا أن الملكية معلول له . لأنا نقول : قد عرفت آنفا أن الملكية الشرعية الحقيقية لا يعقل أن تكون من مقومات الالتزام ، بل الملكية العنوانية بنحو فناء العنوان في المعنون من مقومات الالتزام ، فلا
202
نام کتاب : حاشية المكاسب نویسنده : الشيخ الأصفهاني جلد : 1 صفحه : 202