الذي قد شرط عليه الرق عند عجزه منع من الوطء ، وإن أدى كانا على النكاح لأنها لم ترث من رقبته شيئا ، وإن عجز بطل النكاح فإن كان ممن ينعتق بما أدى بطل النكاح إذا حصل له أداء بعض الكتابة .
وما اخترناه مذهب الشيخ والأكثر وهو الأظهر لثبوت تلك القاعدة ، وهو انفساخ النكاح بين الحرة والعبد يملكها له كما هو مجمع عليه ، والنصوص به مستفيضة ، واحترزنا بقولنا " فملكته " عما لم تكن وارثة كانت قاتلة أو كافرة فهو كافر ، فإن النكاح بحاله ولو كان مطلقا وقد أدى بعض المال فالحكم بحاله لأنه لا فرق في ملك الزوجة له بين كله وبعضه في كونه يوجب فسخ النكاح .
< فهرس الموضوعات > الثانية والعشرون : لو تنازع السيد والكاتب في قدر مال الكتابة أو في المدة أو في النجوم < / فهرس الموضوعات > الثانية والعشرون : إذا تنازع السيد والمكاتب في قدر مال الكتابة أو في المدة أو في النجوم فالقول قول السيد مع يمينه عند الأكثر وربما قيل : القول قول المنكر زيادة المال والمدة كما هي القاعدة في الدعاوى .
ولو قال كاتبتك على ألفين فقال بل على ألف أو قال إلى سنة فقال المكاتب بل إلى سنتين ونحو ذلك الاختلاف في قدر النجوم ، والحكم في الجميع واحد وهو تقديم قول العبد لأصالة عدم الزائد عما يعترف به . وأما وجه تقديم قول المولى في قدر المال فلأن المكاتب يدعي العتق بما يدعيه من المال والمولى ينكره والأصل بقاء الرق ، وبهذا يحصل الفرق بين الكتابة والبيع إذا اختلفا في مقدار الثمن أو المثمن ، فإن الكتابة كما سمعت ليست معاوضة حقيقة لأنها معاملة على مال المولى بماله ، والأصل عدم خروج ذلك عن ملك سيده إلا رضاه لأنه أشبه شئ بالتبرع لا بعقود المعاوضات وإن كان القول هذا اختاره المحقق وأكثر المتأخرين من تقديم قول من ينكر الزيادة في المال والمدة التفاتا إلى الأصل الثابت بالشهرة والأخبار ، ولأن المولى بإقراره بأصل الكتابة واستحقاقه العتق خرج عن أصالة بقاء ملكه على المكاتب وعلى ماله ، ثم هو يدعي زيادة في ذمة المكاتب والمكاتب ينكرها فيكون قوله مقدما في ذلك .

416