نام کتاب : شرح تبصرة المتعلمين ( كتاب القضاء ) نویسنده : آقا ضياء العراقي جلد : 1 صفحه : 26
تنبيهات بقي الكلام في أمور لم يتعرض لها المصنف ولا يخلو إيرادها عن فائدة : منها : انه إذا اختلف المجتهدان في الفضيلة ، فهل يجوز الترافع لدى المفضول مع التمكن من الأفضل أم لا قولان ، من إطلاق الأدلة ، ومن فحوى الأخذ بالأفقه في المقبولة [1] حتى مع عدم التعارض ، مؤيدا بقبح ترجيح المرجوح على الراجح . ولا يخفى ما في هذين الوجهين من النظر الواضح ، من منع تنقيح المناط في المقبولة ، ومنع المرجوحية ، كي يقبح الترجيح المزبور ، لاحتمال استواء المناط فيها بلا دخل لأفضلية أحدهما في ترجيحه . وعليه فلا أرى في قبال الإطلاقات ما يصلح للمعارضة . نعم مع فرض تعارض حكمهما ، ولو في فرض حكمهما دفعة ، أمكن الترجيح للمقبولة ولرواية داود [2] المعروفة المعمول بها في المقام . نعم لو كان الحكمان متعاقبين لا يتصور في - المقام تعارض كي يحتاج إلى الترجيح ، لان الحكم الأول ان كان عن ميزان ،
[1] الوسائل ج 18 ص 75 رقم 1 باب 9 من صفات القاضي . [2] الوسائل ج 18 ص 80 رقم 20 باب 9 من صفات القاضي .
26
نام کتاب : شرح تبصرة المتعلمين ( كتاب القضاء ) نویسنده : آقا ضياء العراقي جلد : 1 صفحه : 26