[ في معنى ضمان العين ] الكلام في أنّ العبرة بقيمة يوم التّلف ، أو يوم الغصب ، أو أعلى القيم ؟
فنقول مستعينا باللَّه : إنّ مقتضى القاعدة بحسب إطلاقات الضّمان ، مع قطع النّظر عن الأدلَّة الخاصّة الواردة في بعض المقامات ، مثل رواية البغل هو الاعتبار بقيمة يوم التّلف ، كما ذهب إليه الأكثر على ما حكي ، إذ الضّمان بحسب متفاهم العرف عبارة عن تدارك الشّيء والخروج عن عهدته لو تلف ، ومعنى الخروج عن عهدته لو تلف ، تقديره كأن لم يتلف ، وذلك يتحقّق بشغل مكان التّالف بوضع المثلي في مكانه لو كان مثليّا والقيمة إن كان قيميّا ، والقيمة الشّاغلة لمكان التّالف لا يكون إلَّا القيمة الثّابتة له حين التّلف ، إذ لو كان قيمته يوم التّلف مساوية لعشرة دراهم وكانت في يوم الغصب موازية لخمسة لا يتحقّق شغل المكان بدفع الخمسة ، لعدم صيرورته كأن لم يتلف ، ضرورة اعتبار التّسوية في الصّدق ، إذ لو كان العين موجودة لكانت مساوية للعشرة ، فلا يصدق الفرض حين انتفاء المساواة ونقصان

119