إسم الكتاب : حاشية شرائع الاسلام ( عدد الصفحات : 576)

العهدة في الأصل اسم للوثيقة ، أو الكتاب الذي تكتب فيه وثيقة البيع ، ثمّ نقل إلى نفس الثمن وغلب فيه .
وفي التذكرة : « سمّي ضمان العُهْدَة لالتزام الضامن ما في عُهدة البائع » [1] .
وفي الصحاح يقال : « في الأمر عُهْدَةٌ بالضمّ ، أي لم يحكم بعد . وفي عقله عُهْدَةٌ ، أي ضعفٌ » [2] .
فكأنّ الضامن ضمن ضعف العقد ، والتزم ما يحتاج إليه فيه من غُرْمٍ .
قوله : « أمّا لو تجدّد الفسخ بالتقايل ، أو تلف المبيع قبل القبض ، لم يلزم الضمان ورجع على البائع » .
الحكم مع تجدّد الفسخ واضح لأنّه وقت الضمان لم يكن مستحقّاً . وأمّا مع تلف المبيع قبل القبض فإن قلنا : إنّه يبطل البيع من حينه فكذلك ، وإن قلنا : يُبطله من أصله فالأقوى أنّ الحكم كذلك لأنّه حكم لاحق للضمان ، والمبيع حالته [ كان ] ملكاً للمشتري في نفس الأمر ، وإنّما التلف الطارئ كان سبباً في حكم الله تعالى بعود الملك إلى صاحبه من أصله .
قوله : « أمّا لو طالب بالأرش رجع على الضامن لأنّ استحقاقه ثابت عند العقد ، وفيه تردّد » .
أشار بالتعليل إلى الفرق بين الأرش والثمن ، حيث يدخل الأرش في ضمان العهدة دون الثمن على تقدير الفسخ بالعيب ، فإنّ الثمن إنّما يجب بالفسخ اللاحق للضمان ، أمّا الأرش فإنّه جزء من الثمن ، ثابت وقت الضمان ، فيندرج في ضمان العهدة ، لكنّه مجهول القدر حينئذٍ ، فيتعيّن بناؤه على صحّة ضمان المجهول الذي يمكن استعلامه . ومثله ما لو ظهر نقصان الصنجة التي وزن بها الثمن أو المثمن ، حيث يضمن عهدته أو يصرّح بدخوله لوجود ذلك حالة الضمان في نفس الأمر .
ومنشأ التردّد في الأرش ممّا ذكر ، ومن أنّ الاستحقاق إنّما حصل بعد العلم بالعيب واختيار أخذ الأرش ، والموجود حالة العقد من العيب ما كان يلزمه تعيين الأرش ،

[1] التذكرة 2 : 91 .
[2] الصحاح 2 : 515 ، « عهد » .

421