إسم الكتاب : القضاء في الفقه الإسلامي ( عدد الصفحات : 802)

أقول : إن المفهوم عرفا بمناسبات باب القضاء من قوله ( صلى الله عليه وآله ) : " إنما أقضي بينكم بالبينات والأيمان " إنما هو عدم تجاوز البينات والأيمان في القضاء ، ولا يفهم منه إيقاف القضاء حينما ينفد تأثير البينات والأيمان كما لو لم تكن بينة ، أو سقطت بالتعارض ، ونكلا عن اليمين ، أو لم يمكن تحليفهما لجهلهما بالواقع ، والسيرة على قاعدة العدل والإنصاف في باب القضاء - لو كانت - فهي لا تكون في مقابل البينات والأيمان وفي عرضها ، وإنما تكون بعد نفاد تأثير البينات والأيمان .
وعلى أي حال فثبوت السيرة على القاعدة حتى في باب القضاء غير واضح ، فلعلهم يرجعون إلى القرعة .
وأما ما أفاده - رضوان الله عليه - من دلالة النص في باب تعارض البينات المتكافئة على قاعدة العدل والإنصاف فهذا أيضا غير صحيح ، فإن النصوص بين ما ورد في التنصيف بعد تحالفهما كحديث إسحاق بن عمار [1] وبين ما هو محمول على ذلك بالتقييد كحديث غياث بن إبراهيم [2] الذي لم يكن مقيدا بالتحليف لكننا نحمله على ذلك جمعا بينه وبين حديث إسحاق بن عمار . وعليه فمن المحتمل أن يكون التقسيم نتيجة لحلفهما لا لقاعدة العدل والإنصاف ، ولا يمكن التعدي إلى غير موارد الحلف .
وقد يقال : يكفي في الجمع بينهما حمل حديث غياث على فرض التحليف مع إبقاء إطلاقه لفرض نكولهما عند التحليف .
ولكن يتضح الجواب على ذلك بالتدقيق في متن رواية غياث - التي هي عمدة روايات التقسيم - ورواية إسحاق التي نقيد بها رواية غياث .

[1] الوسائل ، ج 18 ، باب 12 من كيفية الحكم ، ح 2 ، ص 182 .
[2] نفس المصدر ، ح 3 .

631